考研辅导讲义.docx
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《考研辅导讲义》简介:
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考试留心思项法学归纳（民诉:单选（5*1）+多选（5*2）+简答（2*4）+分析（1*6）=29分）1、分值分布:题型多，分值小。掌控根柢常识。2、片面题的答法:不需完全和书上相同，但要抓要点、要害。3、简答题多考差异联络、条件、大准则。答条件的时分必定要答概念。有的教师做答案时会把概念放入。第二章1、民事纠缠对等主体之间发生的以民事权力责任为内容的法令纠缠和社会纠缠。民事纠缠的处置途径有宽和、调解、裁定、诉讼。2、民事诉讼公民法院在当事人及其他诉讼参加人的参加下，依法审理和处置民事纠缠案子和其他案子（非诉案子）的各种诉讼活动，以及由此发生的各种诉讼法令联络的总和。3、民事诉讼法国家拟定或认可的，调整民事诉讼法令联络主体的行为和彼此联络的法令标准的总和。第六章1、|民事诉讼法令联络概念与特征1（简答题“啥是民事诉讼法令联络？”）在民事诉讼中构成的，以法院与当事人的法令联络为主导，法院、查看院、当事人、诉讼署理人及其它诉讼参加人彼此之间以诉讼权力责任为内容，受民事诉讼法调整的一?种多面社会联络。（1）包括审判法令联络和争讼法令联络。审判法令联络是法院与当事人、其它诉讼参加人之间的以审判权力责任为内容的社会联络。争讼法令联络是当事人与其它诉讼参加人之间构成的以诉讼权力、责任为内容的社会联络。（2）体现审判权与诉权的联系（3）各诉讼法令联络主体之间构成的多种社会联络（多面联络说）2、要素（1）主体:法院、查看院、当事人、诉讼署理人、其它诉讼参加人（证人、判定人、翻译人、勘验人、协助实施人）。与?咚现魈濉钡牟钜?“民事诉讼法令联络主体”是享有诉讼权力、承担诉讼责任的人。而?咚现魈濉笔嵌运咚系姆⑸⒏亩⒔崾鹁裨裥宰饔玫娜恕！8咚戏盍缰魈濉庇搿8咚现魈濉笔前ㄓ氡话ǖ牧纭！8咚现魈濉卑?法院、查看院、当事人（法定署理人、一起诉讼人、诉讼代表人、第三人）。（2）客体:权力责任所指向的目标。（3）内容（具体的诉讼权力与责任）3、民事诉讼上的|法令实际民事诉讼法规则的，可致使使必定诉讼成果（包括民事诉讼法令联络发生、改动、消除及其它诉讼成果）的实际。包括诉讼行为与诉讼作业:前者是诉讼法令联络主体有知道的活动；后者是不以人的意志为转移的实际，如损失行为才能或去世。第七章1、诉当事人向法院提出的恳求，意图是维护其合法权益。包括程序意义上的诉（当事人依民事诉讼法向法院提出的维护其合法权益的恳求）与实体意义上的诉（当事人经过法院向对方当事人提出的实体权力恳求）2,诉权当事人为啥可以提申述？因为它有进行诉讼的根柢权力，这就是诉权，诉权是诉的基础。诉权包括程序意义的诉权与实体意义的诉权。诉权与诉讼权力的差异:诉权是诉讼权力的基础，诉讼权力是诉权的体现方法。诉讼权力内容上等于程序意义上的诉权。3、|诉的要素（1）构成一个诉必不可以少的可以使诉特定化的要素。（2）内容诉的主体（相敌对的两边当事人，与案子主体纷歧样，后者可所以三方当事人）诉的标的（当事人之间争议的、恳求法院裁判的民事法令联络）诉的理由（当事人向法院恳求维护的根据，实际根据、法令根据等）4、诉的品种（会差异）（1）招认之诉:恳求法院招认与被告之间存在或许不存在某种民事法令联络的诉。包括必定的招认之诉与否定的招认之诉。招认之诉无可实施性。（2）给付之诉:恳求法院断定对方实施必定民事责任的诉。包括如今给付之诉、将来给付之诉；物（特定物与品种物）之给付之诉、行为给付之诉。（3）改动之诉:恳求法院改动或消除与对方之间现存民事法令联络之诉。5、叵近|（1）本诉进行进程中，本诉的被告经过法院向本诉的原告提出的独立的反恳求。特征:a时刻（本诉初步后结束前，二审也可提反诉，但只能调解结案，因触及当事人审级利益。）b人物（本诉被告向原告）c性质（恳求的独立性，不依托于本诉，本诉撤诉反诉持续进行）d意图（抵销、吞并本诉，使原告败诉）（2）提起的方法:口头（开庭进程中）或书面（反诉状、辩论状）条件:a人物、b时刻、c法院（向审理本诉的法院提起，否则就不是反诉，而是另一独立诉讼。）d程序（本诉与反诉为同一诉讼程序）e牵连联络（本诉与反诉的诉讼标的或诉讼理由有法令上或实际上的牵连联络）（3）|反诉与争辩反驳的联络（简答）先答概念（争辩反驳是被告经过提出各种实际与理由，否定原告诉讼恳求，维护自个合法权益的诉讼权力。）差异:a本质上，反诉是一个独立的诉，具有诉的性质，而争辩反驳只是一种诉讼权力，是被告否定原告诉讼恳求的诉讼办法；b条件，反诉是招认本诉为条件，而争辩反驳是悉数或有些否定原告的诉讼恳求；c意图，反诉不只抵消吞并原告的诉讼恳求，使原告败诉，被告还提出了自个独立的反恳求，主张自个的实体权力，争辩反驳只是是不是定原告的诉讼恳求。第8章1、诉讼权力对等原则（1）标准中的平平等质性（相同的诉讼权力）:如托付署理人、上诉、恳求调解、供给根据、质证、争辩。对应性:如原告享有申述权、扔掉改动诉讼恳求权，被告享有招认争辩反驳原告诉讼恳求权、反诉权。当事人诉讼权力对等是“公民在法令面前一概对等”的宪法原则在民事诉讼法中的遵从。（2）实习中的对等（法院要保证便当当事人对等地行使诉讼权力:法院在适用法令上要一概对等）2、处置原则当事人在法令规则的规模内，安适分配依法享有的民事权力和诉讼权力的原则。（1）权力主体:当事人和类似当事人的人（指法定署理人，托付署理人只需经当事人特别授权才干行使处置权）（2）内容:安适处置民事权力?咚先Γ?）捆绑:法令捆绑（在法令规则的规模内）+法院监督与检查第九章—?、合议准则由三名以上审判人员构成审判集体，代表法院行使审判权，对案子进行审理并作出裁判的准则。除简便程序适用独任制外，其它悉数案子均适用合议制。一审合议庭:审判员和陪审员构成。二审合议庭:审判员构成二审发回重审:按一审程序另行构成合议庭再审:原一审，按一审程序另行构成合议庭；原二审或上级提审的，按二审程序另行构成合议庭。二、|躲避准则1、概念:审判人员或其它人员，遇有法令规则的躲避景象时，退出某一案子的审理或诉讼活动的准则。意图是保证公正性，非功率性。2、条件:哪些人要躲避:审判人员（包括审判员与陪审员）、书记员、判定人员、翻译人员、勘验人员。在啥情况下要躲避？a是本案当事
人或当事人、诉讼署理人的近亲属当事人近亲属规模更广（包括直系血亲、三代以内旁系血亲、姻亲）诉讼署理人近亲属更窄（指夫妻、父母子孙、同胞兄弟姐妹）b自己（或近亲属）与本案有好坏联络c与本案有其它联络担任过本案的证人、判定人、勘验人、诉讼署理人承受当事人请客送礼参加过本案一个审判程序的审判员，不得参加该案其它审判程序3、方法:请求躲避；自行躲避4、程序:躲避抉择人:审委会（院长）——院长（审判人员）——审判长（其别人员:书记员、判定人员、翻译人员、勘验人员）躲避用“抉择”（收到请求后3日内作出），躲避抉择时刻，有关人员中止作业,但要采纳紧迫办法的在外，如工业保全办法。当事人可以对躲避抉择请求复议，一议时刻不中止作业,三日内作出复议。三、揭露审判1、概念，法院的审判活动，除合议庭评议外，都向当事人及社会揭露的准则。2、内容（1）开庭前布告开庭时刻、地址、当事人及案由（2）向社会揭露:答应群众旁听；答应新闻记者采访报导、直播转播。（3）宣判揭露（不管揭露审判或不揭露审判）（4）对当事人揭露:当事人对法院及对方当事人诉讼行为有知情权，有权参加诉讼程序:开庭前有权晓得对方的根据材料，庭审进程要向当事人揭露（当庭举证、质证、争辩）,庭审后有权阅览庭审笔录。3、破例:法定不揭露:触及国家隐秘、自个隐私的案子请求不揭露:触及商业隐秘、离婚案子四、两审终审第十章一、主管法院与其它国家机关、社会集体之间处置民事纠缠的分工。二、统辖1、概念:各级法院和同级法院之间（不平等级、不一样地域）受理第一审民事案子的分工与权限。2、等级统辖断定等级统辖的标准:案子凌乱程序、影响力巨细、案子性质（民诉法未把诉讼标的额作为区别标准，尽管实习中是这么做）（1）中级:a严峻涉外；b本辖区内有严峻影响（看案子难易程度、影响力巨细、标的额）；c最高法院断定由中院统辖的案子。（①海事海商案子、②专利纠缠案子（留心商标与作品权案子原则上由中院以上统辖,单个情况下由底层统辖）、③触及港澳台案子、④诉讼单位归于省、自治区直辖市以上的经济纠缠）（2）高档:本辖区内有严峻影响的案子（3）最高:全国有重要影响的案子；认为应由本院审理的案子（4）底层:其它，绝大大都3、地哉统辖（1）一般地域统辖（以当事人地址地与法院辖区的联络断定统辖）原就被:一般由被告居处地的法院统辖a被告是公民:①居处地（户籍地址地）:②常常居住地（到申述时,接连居住一年的当地，住院在外）优先；③没有居处地（户籍迁出后没有落户的），又没有常常居住地，不满一年的，由原居处地统辖，已满一年的由居住地统辖。b被告是法人或其它组织:首要运营地或首要就事机构地址地（不是注册地）破例:原告居处地法院统辖①对不在我国境内居住的人提起的有关身份联络的诉讼②对■下落不明人、宣告失踪人提起的有关身份联络的诉讼③对被劳作教养的人提起的诉讼④对被拘禁的人提起的诉讼弥补:两边都被拘禁或劳教的，由被告原居处地法院统辖；被拘禁劳教一年以上，由被告被拘禁或劳教地法院统辖。⑤不服指定监护或改动监护联络的，由被监护人地址地（不是原告）⑥非武士对武士（非文职）提起离婚诉讼的，由原告居处地（两边都是武士仍是被告地）⑦夫妻一方脱离居处地跨越一年，另一方申述离婚的，（两边都脱离居处地跨越一年在外）究错:追索奉养费案子，几个被告不在同一辖区的，被告地址地、原告地址地法院都有统辖权，看原告的选择。（p145页）（2）特别地战统辖（以被告居处地?咚媳甑幕蛑率狗盍绶⑸⒏亩⑾姆钍导实刂返匚曜级隙ㄍ诚剑俸贤啦?合同实施地及被告居处地合同实施地的断定:a没有实践实施的:约好实施地不在任何一方居处地的，山被告居处地法院统辖b实践实施与约好实施地纷歧致的:购销合同按实践实施地:加工承揽合同按约好实施地。c称号与内容纷歧致的合同:按内容断定合同性质；内容不能断定的，或许内容与称号有些相符的，按称号断定合同性质。②稳妥合同:稳妥标的物地址地+被告稳妥标的物是运送东西或运送中货品的，山运送东西挂号注册地、运送口的地、稳妥事端发生地法院统辖+被告③收据纠缠:收据付出地+被告④运送合同纠缠:始发地、意图地+被告⑤侵权纠缠:侵权地（行为地+成果地）+被告因产质量量不合格构成别人工业、人身损害的:产品制造地+出售地+侵权地+被告⑥交通（铁路、水上、公路、航空）事端纠缠:事端发生地+最早抵达地、降低地+被⑦海事事端:（事端发生地+最早抵达地+加害船舶被拘留地+被告）同归于第六项规则的交通事端⑧海难救助费用纠缠:救助地+被救船舶最早抵达地⑨一起海损纠缠:船舶最早抵达地+理算地+航程中止地8、九是仅有没有被告居处地统辖的两项。4、专属统辖（概念、品种）法令规则某些案子只能由特定法院统辖。①不动产纠缠——不动产地址地法院②港口作业纠缠——港口地址地法院③继承遗产纠缠——被继承人死匚时居处地和首要遗产地址地法院5、协议统辖条件:①只能对一审统辖协议②不得违背等级统辖与专属统辖③只能对合同纠缠协议统辖，其它民事纠缠不适用——一切工业权益纠缠④有必要以书面方法——默示协议统辖（应诉统辖）⑤有必要选择法定规模的法院（原、被告居处地；合同实施地、签定地；标的物地址地）——与案子有联络的一切法院留心国内触及统辖与涉外案子协议统辖的差异，首要在后三点上。成果:协议统辖有用，协议优先于法定统辖，否则适用法定统辖6、一起统辖、选择统辖、兼并统辖a一起统辖:两个以上法院对同一案子都有统辖权b选择统辖:两个以上法院有统辖权的，当事人可以选择其间一个法院申述（一个疑问两个方面）关于主体不一样；一起统辖是选择统辖的条件，选择统辖是一起统辖的实施与完成。一起统辖的处置办法:①选择统辖，原告选择向一个法院申述；②原告向两个法院申述的，最早立案的法院统辖:③法院在立案时晓得原告重复申述的，不予受理:后立案的法院要把案子移送给最早立案的法院；而先立案的不得再移送④两个法院一起立案的，呈现统辖权冲突，洽谈不成由上级法院指定统辖。c兼并统辖又名牵连统辖对某一案子有统辖权的法院可以同时审理与该案有牵连联络的其它案子。如被告反诉、第三人提起独立诉讼恳求、原告添加诉讼恳求。7、判决统辖（移送统辖、指定统辖、统辖权转移）判决统辖必定是对法定统辖的弥补，不得违背法定统辖？a移送统辖条件:①无统辖权的法院将案子移送给有统辖权的法院（是不是有统辖权是片面的，而不是客观的，即取决于移送法院的片面判别）②移送的法院已饱尝理③移送统辖只发生一次，受移送的法院不得再自行移送（意图避免彼此推诿，维护当事人利益）。受移送法院不服移送的，只能报请上级法院指定统辖。④移送统辖可以发生于同级法院，也可发生于上下级法院之间⑤移送统辖只发生于一审有关疑问:统辖平稳原则:断定案子统辖权，以申述时为标准，申述时对案子享有统辖权的法院，不因断定统辖的事真实诉讼进程中发生改变而影响其统辖权。如当事人添加诉讼恳求，使诉讼标的额跨越受诉法院等级统辖权限的，除当事人成心躲避等级统辖规则的，不再改变:受诉法院不受当事人居处地、常常居住地改变，或行政区划改变影响。b指定统辖上级法院以判决的方法指定下级法院对某一案子行使统辖权。两种情况:统辖权争议:有统辖权的法院因特别缘由不能行使统辖权。留心要逐级上报c统辖权转移留心①是在上下级法院之间的转移，上级可以把案子交给下级审，也可以提审下级的案子；下级可以报请上级审理，但需经上级法院附和。②统辖权转移是案子从有统辖权的法院转移到无统辖权的法院，且只能在上下级法院之间进行（同级不可这也是与移送统辖的首要差异。8,统辖权贰言贰言的条件:①时刻:一审时刻；提交辩论状时刻（案子已受理没有进入实体审理）②人:首要是被告原告在特别情况下也可以提:诉讼初步后被追加的一起原告；原告对移送统辖不服的；原告误向有统辖权的法院申述（差错申述）有独立恳求权第三人、无独立恳求权第三人不可以以提。③方法:书面留心:当事人对统辖权贰言判决是可以上诉的；统辖权贰言判决作出前，法院不得进入实体审理。如原告需求撤诉，法院也得等统辖权贰言判决作出后，再山有统辖权的法院判决是不是答应原告撤诉。第十一章要点:一起诉讼人与第三人一、一起诉讼人晓得必要一起诉讼与一般一起诉讼的差异联络，会判别一个一起诉讼是必要仍是一般的。必要一起诉讼:一方或两边当事人为2人以上，诉讼标的是一起的，有必要一起进行诉讼。一般一起诉讼:一方或两边当事人为2人以上，诉讼标的是同一品种，可以一起进行的诉讼。①条件不一样:如何判别诉讼标的是一起仍是同一品种的？看权力责任是不是一起的？是不是根据同一实际或法令缘由？比方侵权，一起侵权加害人其于同一实际、有一起的权力责任，就是必要一起诉讼人；而一起侵权的受害人，权力责任是独立的，是一般一起诉讼人。书上第168页九项一起诉讼的景象必定要记住。包括共有人、合伙人、一起继承人、保证人与被保证人、署理人与被署理人、挂靠的、借用的等②成果不一样:必要共诉是有必要兼并审理的，遗失的当事人，不管原告仍是被告都得追加进来，否则就是程序违法；一般共诉的兼并审理有两个条件:一是法院附和；二是当事人认可。③当事人之间联络不一样:必要共诉人之间是洽谈共同的原则，经洽谈共同的诉讼行为对全体有用，否则只对自个有用；而一般共诉人之间是独立的，任何一人的诉讼行为对其它人不发收效能。二、第三人1、概念:对别人争议的诉讼标的有独立恳求权，或案子的处置成果与其有法令上的好坏联络，而参加到原被告现已初步的诉讼中进行诉讼的人。2、有独立恳求权第三人①参诉根据:对原被告争议的诉讼标的认为有独立的恳求权，②参诉方法:申述，以本案原、被告为被告，向审理本案的法院提起一个新的诉讼。假定是向其它法院提申述讼，也可以，但方位就不是有独三，而朴实的原告。③诉讼方位:恰当于原告。④参诉时刻:本诉初步后结束前。3、无独三①参诉根据:对本案诉讼标的没有自个独立的恳求权，可是与本案的处置成果有强律上的好坏联络”:无独第三人是不是行使权力、实施责任对本诉当事人是不是行使权力、实施责任有抉择性作用。②参诉方法:自个请求参加或法院告诉参加（不是以诉的方法）③诉讼方位:或参加原告一方进行诉讼，或参加被告一方进行诉讼，可是既不是原告，也不是被告，而有其独立的诉讼方位。留心无独三是当事人，可是是权力受捆绑的当事人。他可以参加诉讼、供给根据、进行争辩，被断定承担责任的还有上诉权，可是不能提统辖权贰言、无权扔掉、改动诉讼恳求或撤诉。④参诉时刻:本诉初步后结束前。p179页，不得做第三人的几种景象，选择题。三、诉讼代表人1、代表人诉讼本质上是一方人数许多（10人以上）的一起诉讼。既可所以必要一起诉讼，也可所以一般一起诉讼。2、要掌控诉讼代表人的选定方法:a人数断定的:由当事人自行推选，推选不出的，必要一起诉讼，当事人可以自个参加诉讼；一般一起诉讼，当事人可以另行申述b人数不断定的:领先行权力挂号，再由已挂号的权力人自行推选代表人；推选不出的，法院参加洽谈:洽谈不成的，法院指定代表人。3、诉讼代表人的权力责任诉讼代表人的诉讼行为原则上对其代表的当事人直接发收效能，可是处置实体权力的在外，如扔掉、改动、招认诉讼恳求，进行宽和需要经所代表的当事人附和。4、代表人诉讼的裁判人数不断定的代表人诉讼中，法院裁判直接对挂号权力人发收效能；关于未挂号的权力人，发生预决效能。四、其它常识点1、当事人的概念:四要素（因民事权力责任发生纠缠、以自个的名义进行诉讼、案子的审理成果与其有法令上的好坏联络，受裁判捆绑的人）留心非实体权力责任主体作当事人的情况:失踪人的工业代管人、破产公司的清算组织、遗产打点人和遗言实施人、死者的近亲属2、诉讼权力才能与诉讼行为才能留心诉讼行为才能只分两种，有与无，只需完全民事行为才能人才有诉讼行为才能，捆绑民事行为才能与无民事行为才能人都没有诉讼行为才能。3、当事人适格概念:留心当事人适格是就具体案子而言变成原被告的资历。当事人是一个笼统概念，而当事人适格是一个具体的概念。4、诉讼权力责任的承担在诉讼进行中，因当事人的实体权力责任发生转移，致使其诉讼权力责任也转移给案外人。两种情况:作为公民的当事人去世，由其继承人承担诉讼权力责任；作为法人或其它组织的当事人中止或兼并，由其权力责任承受人（清算组织或兼并后的公司）承担其诉讼权力责任。诉讼权力责任承担的成果是诉讼程序维承进行，不是从头初步。原当事人施行的诉讼行为对新当事人有拘谨力。5、当事人的替换与追加要留心追加一起原告的特别景象，被追加的一起清楚标明扔掉实体权力的，不追加；未明示扔掉实体权力，又不参加诉讼的，仍然要追加，其不参加不影响诉讼的进行。6、原告、被告留心如何正确地列明当事人。记住p164页的五种景象，并与p168页必要一起诉讼人联系起来记。法人分支机构是不是可以作当事人，两个条件:是不是依法树立；是不是收取运营执照。没有依法树立或许没有收取运营执照的，依以法人为当事人。第十二章1、民事诉讼署理人的品种:法定诉讼署理人与托付诉讼署理人。指定的诉讼署理人也是法定诉讼署理人。2、署理人的权限与诉讼方位:a法定诉讼署理人的权力责任与被署理的当事人相同，方位恰当于当事人，可是还不是当事人。b托付诉讼署理人的权限需要当事人的授权。授权包括一般授权与特别授权，留心在民事诉讼里，一般授权（如全权署理）的诉讼署理人不享有实体处置权，仅可以行使一般的诉讼权力；只需经特别授权的，才干够扔掉、改动、招认诉讼恳求，进行宽和，提起反诉或上诉。第十三章一、晓得根据的概念及特征（三性）二、根据的分类1、理论上的分类（掌控分类的标准）①本证和反证（依证明责任区别）:承担证明责任的一方所供给的证明自个主张树立的根据是本证;不承担证明责任的一方，为推翻对方主张所供给的证明相反实际存在的根据。如甲诉已返还告贷，并出示借字，已主张已返还，并出示收条。先看谁承担证明责任？主张法令联络存在的人,就法令联络发生的要件实际承担证明责任;主张法令联络改动、消除的一方当事人就改动、消除的要件实际承担证明责任。因而原告甲对借贷联络发生承担证明责任，借字是本证。被告已对借贷联络消除承担证明责任，收条也是本证。假定被告已主张根据不存在借贷联络，借字是编造的，并供给了判定结论，因为甲对借货联络的发生要承担证明责任，而一不需耍承担证明责任，因而一的判定结论就是反证。相同，假定已主张已返还，收条是本证，甲指出收条是假的并提出判定结论，那么该判定结论就是反证。②初始根据和派生根据（根据的来历）:直接来历于案子实际的“第一手材料”是初始根据，如书证原件。非直接来历于案子实际，而是从初始根据派生出来的根据是派生根据。如书证复印件、根据仿制品、非亲自阅历的证人证言。③直接根据和直接根据（与证明目标的联络）:可以单独直接证明案子实际的根据是直接根据。书证、证人证言、当事人陈述都可以变成直接根据，如借字就可直接证明借货联络树立。2、法定根据品种七种:书证、根据、证人证言、视听材料、当事人陈述、判定结论、勘验笔录。（掌控前五种）a掌控书证与根据的差异:一张借字，以其内容证明借贷联络树立时是书证；以其笔迹证明该借字是编造时，就是根据。b掌控当事人陈述中的“自认”:①当事人对对方主张的、且晦气于自个的实际的招认就是自认。②诉讼中的自认的数里是清除对方证明责任（诉讼外的自认不是免证实际，但可作根据用）；③自认是对晦气于己的实际的招认，而不是对诉讼恳求的招认，后者是认诺；④自认既捆绑当事人，也捆绑法院，法院有必要采用自认实际，可是人身联络诉讼在外；⑤署理人自人视为当事人自认，除自认直接致使败诉（招认对方诉讼恳求）的。⑥方法有明示与默示。⑦自认可以撤消，只在违背自愿的情况下，如受钳制或严峻误解:或经对方附和。c掌控证人的条件:晓得案子情况，可以区分对错、正确表达的，年幼或精力患者并非必定不能作证人。晓得证人证言与判定结论的差异三、证明责任掌控证明责任的分配规则1、合同案子证明责任如何分配？主张合同联络树立并收效的，对合同订立和收效实际负证明责任；主张合同联络改动、清除、中止、撤消的，对致使合同改动、清除、中止、撤消的实际负证明责任。2、〈根据规则〉第四条证明责任的8种特别分配规则。留心侵权责任的四要件:行为+差错+损害+因果联络先弄清啥是正置，侵权四要件全由原告承担证明责任是正置。在正置的情况下，留心免责事由仍由被告承担证明责任。a 五种是倒置:因产品制造办法创造专利致使的专利侵权诉讼（侵权行为）；环境污染案子（因果联络倒置，且是无差错责任+免责事由）；一起风险（侵权行为）；医疗纠缠（因果联络和差错）；建筑施工纠缠（差错）b三种非倒置（无差错责任+免责事由）:高度风险（受害人成心）、养殖动物（受害人或第三人差错）；产品侵权纠缠（出产者的免责事由）四、证明目标掌控免证实际（六种:众所周知实际+天然规则定理+推定实际+预决实际+经公证实际+自认实际）五、举证时限两种:法定举证时限；指定举证时限。成果:失权延期（2次）证明标准（高度盖然性）六、根据的搜集、查询、保全1、搜集a当事人搜集（掌控搜集的办法需合法，不得侵略国家、社会利益、别人合法权益）b法院搜集①依职权:程序法实际的证明；可以有损国家、社会、别人合法利益。②依请求:档案；触及国家、商业隐秘，自个隐私；当事人客观不能搜集2、保全（概念、条件）3、质证a主体是当事人，不合法院b未经质证的证明不得作为定案根据七、根据的审阅断定掌控审阅断定规则a不合法根据打扫规则:〈规则〉68条:以损害别人合法权益（如侵略别人隐私权）或违背法令阻止性规则的办法（如偷听）获得的根据，不得作为定案根据。so,私自录音、录像。b补强根据规则:〈规则〉69条孤证的规则（五种根据不得单独作为定案根据）:与年纪、智力不相等的证人证言；好坏联络证人证言；有疑点的视听材料；无法与原件核实的复印件仿制品；无合理理由未出庭的证人证言。c最佳根据规则〈规则〉77条根据证明力的断定原则:公函书大于私文书；经公证书证大于一般书证,根据、判定结论、勘验笔录大于视听材料、证人证言；初始根据大于传来根据；直接根据大于直接根据；好坏联络证人证言大于一般证人证言。d推定规则晦气推定:〈规则〉75条:无合理理由拒不供给所持有根据的，推定该根据晦气于持有人。一、二、四项比照重要。第十四章一、时刻掌控时刻的核算与抵偿二、送达掌控送达的六种方法（直接送达、留置送达、托付送达、转交送达、邮递送达、布告送达）直接送达:交自己或同住成年家族（公民）、担任人或法定代表人或担任收件人（法人或其它组织）、诉讼署理人、代收人。留心:调解书的送达规则，只能送达给自己（不能代收）；不适用留置送达。直接送达中，离婚案子，须由其它成年同住家族代收，另一方当事人不得代收。付出令的送达第十五章一、留心法院调解在我国是一种结案方法，可以适用于一审、二审、再审；可以适用于诉讼全进程，从受理后初步。二、留心调解书与调解笔录的效能1、制造调解笔录的四种情况:调解和洽的离婚案子；调解坚持收养联络的；能即时实施的；其它。2、效能:a收效时刻:调解笔录当场签章收效，调解书要送达后收效。b效能内容:①断定当事人的民事法令联络②结束诉讼（不得重复申述，不得上诉）③强行实施3、对当事人后悔的处置调解书送达前后悔的，及时断定；调解书送达后反悔的，奉告请求再审。第十六章先予实施与工业保全的概念与条件第十七章一、波折民事诉讼的强行办法的特征适用于民事诉讼全进程，包括审判与实施（在民事诉讼结束后，如冲击报复司法人员的，不能采纳波折民诉强行办法）；可以单处，也可并罚；可以适用于当事人及案外人。二、五种强行办法掌控三种:拘传的条件:①有必要到庭的被告（三费案子和不到庭不能查清案子实际的）；②经两次传票传唤；③无合理理由不出庭。（—假定不是有必要到庭的被告，经传票传唤，无合理理由不出庭的适用缺席断定）拘留、罚款的程序:院长附和；用“抉择”；抉择可请求复议。（——总结:三种抉择可以复议，拘留、罚款、躲避）第十九章一、申述的条件（108条四项）原告是与本案有好坏联络；被告清楚；诉讼恳求、实际理由具体；主管统辖二、受理的特别情况p288页。第5、6项要点回想。女方在怀孕时刻、临产后一年、流产后六个月，男方不得提离婚；断定禁绝离、调解和洽的离婚案子，断定调解坚持收养联络的案子,没有新情况新理由，原告六个月内不得申述。弥补:不予受理、驳回申述、驳回诉讼恳求差异前两者是对程序疑问（既是不是契合申述受理条件的），用判决；后者是对实体疑问（包括跨越诉讼时效的），用断定。受理检查期发现不契合申述条件的，不予受理；受理后发现的，驳回申述。不予受理判决只存在于一审；驳回申述可以发生于一审、二审、再审（撤后直接驳,再审一驳究竟）。第五节开庭的特别处置开庭审理原则上一是要对席审理，假定有一方未参加法庭审理，如何处置？有合理理由未出庭的，延期审理；无合理理由未出庭的，原告按撤诉处置，被告缺席断定。一、撤诉a请求撤诉b视为撤诉:①原告经传票传唤，无合理理山拒不到庭；②未经法庭答应中途退庭。③应交而未预交诉讼费。撤诉要经法院附和，撤诉视为未申述，仍然可以另行申述。二、缺席断定a只适用于“有些”当事人缺席的情况，两边都缺席不适用b原则上适用于被告①经传票传唤，无合理理由拒不到庭；②未经法庭答应中途退庭特别情况下也可适用于原告①被告反诉的②撤诉未得法院答应的三、区别延期审理与诉讼接连；诉讼接连与诉讼结束1、①有必要到庭的诉讼参加人有合理理由未到庭的,延期审理；假定这个合理理由是不可以抗力，就接连诉讼。因为延期审理的延的日期是可预见的，诉讼接连的时刻却是难以意料的。②需要从头取证的；③请求躲避的都适用延期审理。2、诉讼接连与诉讼结束的事由可以对照着记①一方当事人去世，等候继承人参加诉讼（接连）；假定原告去世没有继承人，或被告去世没有遗产（结束）②一方当事人损失行为才能，没有断定法定署理人的（接连）。③法人或其它组织中止，等候权力责任承受人（接连）。④本案需以另一案审理成果为根据（接连）身份联络案子（离婚、收养、三费）一方当事人去世，诉讼结束第二十章掌控简便程序的适用规模1、适用的法院:底层法院及其派出法庭2、适用的案子:a可以适用的:实际理解、权力责任联络清楚、争议不大的简略民事案子b不得适用的:①被告下落不明的:②一方人数许多的一起诉讼；③发回重审案子;④特别程序、破产程序、敦促程序、公示催告程序案子；⑤法院认为不宜用简便程序审理的其它案子。c当事人的程序选择权（一般程序转简便程序）:第一审一般程序案子，当事人自愿选择+法院附和适用简便程序。第二h^一章掌控判决1、可以上诉的判决:不予受理、统辖权贰言、驳回申述、驳回破产请求。2、可请求再审的判决:不予受理、驳回申述3、可请求复议的判决:工业保全、先予实施掌控哪些抉择可以请求复议:躲避、拘留、罚款第二十三章首要，晓得二审程序与一审程序的差异与联络一、提起上诉的条件1、目标:断定（当地各级法院依一般程序、简便程序作出的一审断定，敦促、公示、破产、特别等一审终审的在外）+三种判决2、一案当事人:留心必要一起诉讼中上诉人与被上诉人怎么列3、时刻:留心一起诉讼的上诉期核算a一般一起诉讼，别离核算b必要一起诉讼，从最终一个一起诉讼人收到裁判时起算4,方法:一概书面方法二、上诉的受理留心上诉受理的效能:阻却一审裁判收效，因而假定诉讼在二审结束，那么一审裁判未收效。三、上诉案子的审理规模对与上诉恳求有关的实际和法令进行检查四、上诉审理的方法1、开庭审理2、径行断定a 晓得径行断定的概念,径行断定不等于书面审理，它包括阅卷、查询、问询当事人。民事诉讼中没有书面审理。b 晓得径行断定的适用规模:①对不予受理、驳回申述、统辖权贰言判决提起上诉的②上诉恳求显着不树立的③实际理解，适用法令差错的④违背法定程序的五、二审中的调解a因法院差错致使的调解，调解失利，发回重审:如法院漏判的（遗失诉讼恳求）;遗失有必要参加诉讼的当事人的；一审法院判禁绝离婚，二审法院认为应当判离的，对工业与子孙疑问的调解。b因当事分缘由致使调解，调解失利，另行申述:如原告添加诉讼恳求、被告反诉的六、上诉裁判1、断定驳回上诉（留心与驳回申述的判决差异，驳回上诉是用断定）2、依法改判:①实际理解，法令差错;②实际不清、根据缺乏3、判决发回重审:①程序违法;②实际不清、根据缺乏4、对一审判决的处置:①原判决正确，判决驳回上诉;②原判决差错，撤消原判决，作出新判决；假定是不予受理、驳回申述判决，撤消原判决后，还要指令一审法院受理或审理。第二十四章一、晓得审监程序的概念；与一审、二审程序的差异。二、法院提起审判监督程序的条件1、主体:本院、最高法院、上级法院。（掌控本院提起审监的程序:院长提交审委会谈论，审委会抉择）2、客体:已收效的、确有差错的裁判三、查看院抗诉致使再审1、条件a抗诉的目标:已收效的裁判（但调解书和有些判决不得抗诉:如诉前工业保全、先予实施、撤消裁定判决、查封等）b抗诉的事由:四个（实际差错、法令差错、程序差错、审判人员徇私纳贿）2、程序a留心民事再审抗诉不是平级抗。最高检可以抗各级法院（包括最高法）；上级检可以抗下级法；同级检发现同级法裁判差错，自个不能抗，只能恳求上级检抗。b抗诉必定要采纳书面抗诉书方法四、当事人请求再审条件1、目标:已收效的裁判（除:答应离婚的断定;一审终审的，如敦促程序、公示催告程序、破产程序；再审后坚持原判的。）调解书违背合法、自愿原则的也可以请求再审。留心离婚案子判离的，当事人不得请求再审，婚姻联络结束，可是就工业切割与子孙抚育有些，是可以请求再审的。2、事由:五个，比查看院抗诉事由多一个:有新根据足以推翻原判的。3、期限:收效后两年内4、法院:向原审法院或上二m法院五、审判1、留心抉择再审的，先要判决接连原断定的实施。2、再审程序没有专门的审判程序，原一审结案的，按一审程序审理；原二审结案，或上级提审的，按二审程序审理。留心再审中上级提审是按二审程序审理，而统辖权转移中的上级提审是按一审程序审理。一切发回重审的，不管是二审发回，仍是再审发回，都是按一审程序审理。第二十五章特别程序晓得一下第二十六一、敦促程序的概念与特征二、债款人请求付出令的条件1、目标:仅限于恳求给付金钱、有价证券，数额断定且已到偿还期限。2、债款债款联络清楚，债款人没有对待给付责任，债款是单向的。3、可以送达债款人（债款人不在我国境内，或下落不明的不适用敦促程序）付出令的送达以直接送达为原则，不适用涉外送达与布告送达，留置送达有必要留置给自己（非成年同住家族）。4、向有统辖权的法院请求（债款人地址地的底层公民法院）三、付出令贰言树立的条件1、在法守时刻内提贰言（收到付出令后15日内，不变时刻）2,内容:法院不进行实体检查（因而贰言不必附理由，不必附根据），但方法上有必要是关于债款人的恳求，即债款本身。只是陈述自个无偿还才能，或对清偿期限、方法提出贰言的不树立。3、书面方法（不得是口头的）4,向宣告付出令的法院提出贰言，向其它法院申述的不构成贰言。留心付出令贰言的效能，贰言树立，付出令失效，法院判决结束敦促程序。第二十七章一、晓得公示催告程序的概念与特征二、请求公示催告的条件1、缘由:可背书转让的收据被盗、丢掉、灭失2、主体:享有收据权力的最终持票人3、条件:好坏联络人处于不明状况（假定好坏联络人清楚，可以直接申述）4、向有统辖权的法院提出:收据付出地的底层法院三、审理程序两大程序1、公示催告:法院受理后，一起发止付告诉，3日内发布告，布告期不得少于60天。实践持票人在公示催告时刻可以请求权力，留心在除权断定作出前都可以申报权力。3、除权断定留心除权断定是被逼的，法院不主动作出除权断定。a条件:①公示催告时刻无人申报权力，或申报被驳回②请求人在法守时刻内请求（公示期满起1个月内）b效能:①被催告的收据损失效能②请求人可依除权断定行使收据权力c救助（撤消除权断定）:①收据好坏联络人从晓得或应当晓得除权断定布告之日起一年内②向作出除权断定的法院申述③收据好坏联络是错失请求时刻有合理理由第四编:实施第三十一章:一般规则一、实施统辖1、法院作出的裁判（民事、刑事中的民事有些、行政）——第一审法院实施；2、其它法令文书（裁定判决、公证债款文书、行政处置处置抉择等）——被实施人居处地或被实施工业地址地的法院二、实施贰言1、概念2、条件:①案外人（当事人以外，与实施标的有好坏联络的人）②案外人对实施标的主张自个有些或悉数权力③向实施法院提出贰言④附理由与根据4、处置:实施员检查实施贰言（检查时刻，不得采纳实施处置办法，只得采纳保全办法）a理由不树立，实施员直接判决驳回b理由树立，报院长附和:①假定是裁判指定交给的特定物，判决接连实施，按审监程序处置；②假定不是裁判指定交给的特定物，判决中止实施；③假定是其它机关制造的实施根据，判决接连实施，交其它机关处置。c不能断定理由是不是树立的，请求方供给担保的，持续实施；案外人供给担保的，清除查封、扣押办法。三、实施担保1、条件:被实施人向法院请求（被实施人确有暂时困难）+请求实施人附和+法院抉择+被实施人供给担保（物保或人保）2、效能:接连实施（暂缓实施）；被实施人自觉实施；被实施人在暂延期内转移工业的，恢复实施；担保期满后，被实施人未实施的，实施担保工业或担保人的工业。四、实施承担（被实施主体的改动与追加）1、概念:根据实体法的规则，被实施人的责任由与被实施人有必定法令联络的公民、法人或其它组织承担2、具体景象（与诉讼权力责任承担联系）:①法人或其他组织分立、兼并的，由改动后的公司承受；被撤消、注销、歇业的,由其权力责任承受人为被实施人。②其它组织不能实施责任的，改动实施对其承担责任的自个或法人工业（如分支机构、合伙公司）③法人或其它组织称号改动④开办人的责任:被实施人无力清偿，开办单位出资不实或抽逃注册资金。⑤公民去世，继承人没有扔掉继承权，改动继承人为被实施人。五、托付实施留心对异地的人或工业实施时，既可以托付实施，也可以直接异地实施。晓得受托法院的权限。留心受托法院的权限仅是按收效法令文书采纳实施办法，因而遇到需要判决的事项时，如改动被实施人、诉讼接连或结束，受托法院要函告托付法院判决。六、实施宽和掌控实施宽和的效能①接连实施程序，实施宽和协议达到后，实施程序接连，原实施根据不再实施。②若实施宽和协议被实施结束，实施程序结束。③若一方当事人反悔，不实施实施宽和协议的，对方当事人可以请求实施原实施根据，实施程序恢复。宽和协议现已实施的有些要扣减。留心:宽和协议不被实施，实施程序不是主动恢复，取决于当事人的请求。该请求有必要在法守时限内。④实施宽和协议没有强行实施力，也没有可诉性。七、实施回转（概念）8、实施初步1、请求实施（条件）:留心请求实施时刻:两边都是法人的，六个月；有一方是公民的，一年。2、移送实施（规模）:三费案子、抚恤金、医疗费、劳作酬劳案子；刑事裁判中的工业有些；民事制判抉择书，如罚款拘留；工业保全、先予实施判决等。九、特别实施办法与准则一、延期利息、推迟实施金被实施人拒不实施裁判的处置办法:①可以强行实施；②可以责令其付出延期利息、推迟实施金；③还可以对其采纳波折民事诉讼的强行办法，罚款、拘留。a金钱给付案子——适用延期利息的。利息核算:①起算时刻:实施根据上指定实施期满起算，未指定实施期的，从法令文书收效之日起算:②利息计法:同期银行告贷最高利率，双倍付出。b非金钱给付责任案子——适用推迟实施金。留心:构成对方丢掉的，还要双倍抵偿丢掉。（推迟实施金与丢掉并处）二、参加分配1、概念2、条件:①被实施人是公民或其它组织（假定是法人，直接请求破产）②条件:被实施人的悉数或首要工业已被一个法院查封、扣押、冻住；其它工业缺乏清偿悉数债款（被实施人有多个债款人）③请求参加分配的标的也是金钱债款（否则无法公正分配）④请求参加分配的债款人现已获得金钱债款实施根据（对查封、扣押、冻住工业有优先权的人也可以请求参加分配，主张优先受偿权）⑤参加分配请求在实施初步后、清偿结束条件出?参加分配掌管法院是首要采纳查封、扣押、冻住办法的法院（留心其它债款人请求参加分配，仍向其原请求实施法院提交请求书，并由原法院转交参加分配掌管法院）三、代位实施（对第三人实施）条件:①被实施人工业缺乏以清偿债款，但对第三人有到期债款②请求实施人或被实施人向法院请求对第三人实施③法院告诉第三人向请求实施人实施④第三人在收到法院实施告诉后15日内既不实施又不提出贰言，法院可直接对第三人实施十、实施接连、结束掌控实施接连与结束的事由①请求人标明可以延期；请求人撤回请求②案外人提出确有理山贰言；实施根据被撤消③公民去世，等候继承人；公民（被实施人）去世，无遗产，无责任承担人，或（三费案子请求实施人）去世。④法人中止，未断定权力责任承受人⑤被实施人确无工业可供实施；被实施人（公民）无力清偿，无收来历，无劳作才能等等第七编一、涉外统辖（重要）要点掌控品种（会集、牵连、协议、专属、应诉）二、时刻的特别规则1、辩论期、上诉期、诉前工业保全提申述讼时刻（国内15天，涉外30天）2、审限:涉外无审限留心涉外时刻如何判别“涉外要素”:不看国籍，而在居住地。二、工业保全（涉外与国内的三点不一样:建议主体；申述时刻；监督）三、司法协助掌控一般司法协助（代为送达；代为取证；代为供给材料）与特别司法协助（招认与实施法院或裁定机构的判决）的内容。